无烟草专卖零售许可证，而销售假冒注册商标且伪劣卷烟，其行为同时构成销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法经营罪。
根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
一、三个罪名的刑期
- 销售假冒注册商标的商品罪的刑期分为 2 档：
销售金额 5 万元以上或或违法所得3 万以上，刑期为三年以下有期徒刑，并处或单处罚金；
销售金额 50 万元以上或违法所得30万以上，刑期为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
- 非法经营罪的刑期分为 2 档：
非法经营数额 5 万元以上或违法所得 2 万以上；卷烟 20 万支以上；3 年内 2 次行政处罚，又非法经营烟草数额 3 万元以上，属于情节严重，刑期为 5 年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。
非法经营数额 25 万以上或违法所得数额 10 万以上；卷烟 100 万支以上，属于情节特别严重，刑期为 5 年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
- 生产、销售伪劣产品罪的刑期分 4 档：
销售金额 5 万元以上不满 20 万元，刑期为二年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金；
销售金额 20 万以上不满 50 万元，刑期为二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；
销售金额 50万元以上不满 200 万元，刑期为七年以上有期徒刑，并处罚金；
销售金额 200 万元以上，刑期为十五年有期徒刑或者无期徒刑并处罚金或者没收财产。
二、三个罪名的选择适用
- 对于涉案金额在 50 万元以上的，三罪名中生产、销售伪劣产品罪最重，起点刑为七年以上有期徒刑，应当以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚；
- 对于涉案金额在 50 万元以下的，如果构成非法经营罪的，三罪名中非法经营罪最重，起点刑为五年以上有期徒刑，应当以非法经营罪定罪处罚；
- 对于涉案金额在 50 万以下的，如果不构成非法经营罪（即有证卖假冒伪劣烟），剩余两罪名的选择需要考虑涉案金额的具体情况：
一是涉案金额不满 20 万元的，销售假冒注册商标的商品罪重，起点刑为三年以下有期徒刑，应当以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚；
二是涉案金额在 20-50 万之间的，生产、销售伪劣产品罪重，刑档为二年以上七年以下有期徒刑，应当以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
陈维崧律师组建的明法刑事团队:
团队成员毕业于名牌法律院校，大部分律师已执业二十年以上，具有丰富的办案实践经验;团队成员精诚合作，经办的每个案件都经集体研究、选择最佳方案进行辩护，最大限度地维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。
评论